AI et M&A NDA : Gérer les Risques de l’Intelligence Artificielle dans les Accords de Confidentialité
L’intelligence artificielle transforme rapidement la manière dont les transactions de fusion et d’acquisition (M&A) sont évaluées, modélisées et exécutées. Les acheteurs et leurs conseillers utilisent de plus en plus des outils d’IA dans le processus de diligence raisonnable pour examiner les salles de données, résumer les contrats et identifier les modèles de risque.
Les Enjeux de l’Utilisation de l’IA dans la Diligence Raisonnable
L’utilisation de l’IA crée une tension entre le désir de l’acheteur de passer en revue efficacement et complètement les matériaux de diligence raisonnable d’un vendeur et le désir légitime du vendeur de maintenir la confidentialité de ces matériaux. Dans une transaction M&A typique, un vendeur partage des informations hautement sensibles sous un accord de non-divulgation (NDA), y compris des secrets commerciaux, des états financiers, des contrats clients et fournisseurs, des informations technologiques propriétaires et des informations sur les employés.
La question fondamentale soulevée par l’utilisation de l’IA dans le processus de diligence raisonnable est de savoir si le téléchargement d’informations confidentielles dans un outil d’IA viole le NDA. Dans l’environnement actuel des transactions, la question n’est plus de savoir si l’IA sera utilisée dans la diligence, mais si le NDA l’aborde adéquatement.
Les Risques Associés aux Outils d’IA
Historiquement, les acheteurs et leurs conseillers examinaient manuellement les matériaux de diligence raisonnable. Aujourd’hui, de nombreuses entreprises cherchent à utiliser des outils d’IA pour :
- Résumer de grands volumes de contrats
- Identifier les dispositions de changement de contrôle
- Extraire des données financières
- Signaler des problèmes réglementaires ou de conformité
- Analyser les modèles de risque à travers les documents
Cependant, toutes les plateformes d’IA ne sont pas compatibles avec les obligations traditionnelles des NDA. Plusieurs outils d’IA disponibles au public fonctionnent sous des conditions de service qui sont en conflit avec les dispositions de confidentialité standard des M&A.
Par exemple, certains outils d’IA conservent les entrées des utilisateurs pour améliorer leurs modèles ou pour des analyses internes. Si des informations confidentielles sont téléchargées dans de tels systèmes, cette conservation peut entrer en conflit avec les exigences d’un NDA, telles que :
- Utiliser les informations uniquement pour évaluer la transaction
- Prévenir la divulgation à des tiers non autorisés
- Retourner ou détruire les informations confidentielles sur demande
Évolution des NDA en Réponse aux Risques de l’IA
Les NDA traditionnels n’ont pas été rédigés en tenant compte de l’IA. À mesure que la technologie s’intègre dans les processus de diligence, les accords de confidentialité sont de plus en plus révisés pour traiter directement les risques liés à l’IA.
Les conseillers en transaction répondent de plusieurs manières. Certains vendeurs incluent désormais des dispositions qui :
- Interdisent de télécharger des informations confidentielles dans des plateformes d’IA publiques ou open-source
- Restreignent l’utilisation d’outils d’IA qui conservent des données ou utilisent des entrées pour l’entraînement des modèles
- Exigent un consentement écrit préalable avant d’utiliser l’IA dans la diligence
Reconnaissant la prévalence de l’IA, les parties ne bannissent pas simplement l’IA. Elles mettent plutôt en place des garde-fous autour de son utilisation pour protéger les informations du vendeur et éviter une violation par l’acheteur. Cela peut inclure des dispositions permettant l’utilisation d’outils d’IA sécurisés ou de systèmes d’IA fermés privés.
Protection des Secrets Commerciaux et l’IA dans les Transactions M&A
Pour les entreprises dont la valeur est déterminée par des technologies, des modèles de données, des algorithmes ou des listes de clients propriétaires, un usage inapproprié de l’IA pose un risque accru.
Selon la loi sur les secrets commerciaux, la protection dépend du maintien de mesures de sécurité raisonnables. Le téléchargement de données confidentielles dans des systèmes d’IA non sécurisés pourrait :
- Détruire le secret
- Démontrer un manque de mesures protectrices raisonnables
- Renoncer aux protections qui soutiennent l’évaluation
Conseils Pratiques pour les Acheteurs et les Vendeurs
Pour les Acheteurs
Avant d’utiliser l’IA dans la diligence raisonnable :
- Examinez attentivement le NDA pour des restrictions technologiques
- Vérifiez si les fournisseurs d’IA conservent ou entraînent des données d’entrée
- Coordonnez-vous avec des conseillers juridiques avant de télécharger des matériaux sensibles
- Envisagez des environnements d’IA privés ou d’entreprise
L’efficacité ne devrait pas se faire au détriment de la conformité contractuelle ou de la crédibilité de l’accord.
Pour les Vendeurs
Lors de la rédaction ou de la négociation d’un NDA M&A :
- Évaluez si des restrictions sur l’IA sont appropriées en fonction de la nature des informations confidentielles
- Adressez explicitement l’IA plutôt que de se fier à un langage général de confidentialité
- Confirmez que les dispositions de retour et de destruction sont technologiquement réalisables
- Alignez les protections du NDA avec la stratégie de préservation des secrets commerciaux
Une rédaction claire réduit les litiges et signale une sophistication dans le processus de transaction.